盡管必和必拓（以下簡稱“BHP”）收購全球最大的鉀肥公司——加拿大鉀肥公司（Potash Corp，以下簡稱“PCS”）一度被視為對中國農(nóng)業(yè)的威脅，并引發(fā)了國內(nèi)鉀肥價格的聞風(fēng)看漲，但直到目前為止，該起并購案仍因面臨多重法律障礙而難以落槌。
來自海外的評論認(rèn)為，這將給中國公司提供時間上的機會。
芝加哥訴訟：PCS欲擊退BHP敵意收購
9月28日，來自芝加哥的消息顯示，美國聯(lián)邦法官將允許PCS控告BHP的調(diào)查程序繼續(xù)推進。事實上，9月23日，由PCS在芝加哥提起的訴訟意在擊退BHP提出的390億美元的敵意收購案。
而恰恰是在9月23日，美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會通過了對這起敵意收購案的反壟斷審查，幫助BHP清除了在這一并購案上的第一個監(jiān)管障礙。據(jù)了解，PCS提出該起訴訟的理由是，因為BHP在收購PCS時并未誠實提供重大事實，并涉嫌欺詐。PCS簽署一份聲名指責(zé)，“BHP隱藏了重大利益達(dá)10年之久，并策劃了打擊PCS股價使其下跌的策略�！�
案件之所以在芝加哥提起訴訟，是因為“芝加哥是當(dāng)年BHP老板高瑞斯（Marius Kloppers）與PCS的首席執(zhí)行官Bill Doyle開始討論這一交易的地方”。PCS稱，當(dāng)時高瑞斯告訴Doyle，“BHP早在2001年就開始研究PCS，并從2005年開始進一步強化這一研究�！�
“正是通過這樣的方式，BHP可以用一個足夠低的價格收購PCS，從而避免BHP股東的投票。因為BHP作為一個英屬法律體系管轄下的公司，當(dāng)一項收購案的價格超過資本市場25％的溢價時，作為收購方的BHP就必須獲得來自公司股東的投票支持�！倍F(xiàn)在，無論是最早的130億美元的要約收購價還是目前390億美元的敵意收購價，都能使BHP輕松避過這一投票程序。
據(jù)此，PCS在該調(diào)查程序中要求BHP要提交多種文件，包括有關(guān)投資鉀肥產(chǎn)業(yè)的公告、BHP董事會有關(guān)鉀肥產(chǎn)業(yè)的會議記錄、以及其開發(fā)加拿大Saskatchewan的Jansen鉀肥計劃相關(guān)文件。同時還要求部分BHP高層管理人士提供相關(guān)證詞。
不過，對于該案，來自芝加哥的律師Andrew Stoltmann指出，“這個指控是相當(dāng)模糊的，因為PCS爭議的焦點是，BHP的目標(biāo)是要削弱投資者在鉀肥行業(yè)的信心。從這一角度來看，芝加哥法律訴訟更像是PCS的延緩策略，以等待其他競標(biāo)者的出現(xiàn)�！�
的確，在PCS董事會決定拒絕來自BHP的收購之后，收購案的表決將由該公司股東會來決定，而董事會提供給股東的法律文件中，論證的核心目標(biāo)是企業(yè)價值被嚴(yán)重低估。
對時間程序的安排也顯得更為重要，接手該案的法官David Coar就表示，針對PCS提出“對BHP收購案發(fā)出初步禁止令”的要求，法院將在11月4日召開聽證會，而BHP提出收購有效期限為11月18日。
顯然，在未來的競標(biāo)者出現(xiàn)之前，不排除PCS以此來等待更高的出價者。
加拿大競爭法及投資法審查：BHP存在說服難度
在收購PCS案上，盡管BHP通過美國的反壟斷審查，但是，要想真正實施這一并購案，BHP還要面臨來自加拿大競爭法及投資法方面更為嚴(yán)厲的審查。
目前，加拿大競爭管理局已要求BHP就收購案提供更多信息，此舉直接推動了BHP將收購要約的有效期限由10月19日延長到了11月18日�！皝碜约幽么笸顿Y法案方面的審查正在成為BHP面臨的最大規(guī)則壁壘。按照加拿大的投資法案，BHP必須要證明本次要約收購對加拿大來說是有‘百利無一害’，而且要對國家安全沒有任何風(fēng)險。”熟悉該案的律師告訴記者。
不僅如此，BHP所在的省份Saskatchewan也擔(dān)心，一旦此起收購案成功，最終可能會降低該省的政府收入，尤其是聯(lián)系到BHP近年來在加拿大鉀礦上的一系列動作，可能讓加政府方面更為擔(dān)心。因為BHP此前收購了同樣位于加拿大Saskatchewan省的Jansen鉀礦，并計劃于2015年投產(chǎn)，該鉀礦的開發(fā)潛能有可能使其成為全世界最大的鉀礦。
而據(jù)此前媒體的報道，BHP早在2006年就開始了全球鉀肥布局，吞并PCS后將使其控制全球鉀肥50%的消費量。對于這樣一家野心勃勃的“澳大利亞－英國”公司，加拿大政府又會做出怎樣的選擇呢？
一方面，中國作為全球最大的鉀肥消費國，加拿大借此獲取了不菲的利益，一旦轉(zhuǎn)為BHP控局，以BHP在鐵礦石問題上的對華策略，加拿大方面的話語權(quán)是否會受到削弱？另一方面，自今年7月中國國家主席胡錦濤訪加之后，加拿大基于中國經(jīng)濟的利好開始實施親華策略，在鉀肥這一敏感問題上，加拿大政府是否有必要為正在展開的中加友好關(guān)系添上一層陰影？
或者，正是緣于上述種種原因，高瑞斯在9月下旬開始了對加拿大的訪問，約見來自聯(lián)邦及Saskatchewan省的官員、政客，說服并加強其對BHP收購的信心。考慮到審查可能需要的時間，高瑞斯清楚地指出：“這一收購案在時間上的進程至少可能持續(xù)到今年年底”，這意味著，BHP很可能對當(dāng)前要約的有效期限做進一步延長。
“盡管通過審查面臨種種難度，但直到目前，BHP在對外言論依然志在必得，信心滿滿，這或許與公司董事會的獎勵有關(guān)。據(jù)9月22日BHP年度財報披露的數(shù)據(jù)顯示，BHP總裁高瑞斯（Kloppers）的年度薪酬在去年的基礎(chǔ)上上調(diào)了9％，達(dá)到1130萬美元，其中包括204萬美元的基礎(chǔ)薪金和高達(dá)230萬美元的現(xiàn)金獎勵�！眮碜院Ｍ獾臉I(yè)內(nèi)人士如是評價。
中國反壟斷審查：忽視中國，BHP將面臨高額罰款及賠償
“盡管為使收購案得以通過，BHP幾乎將所有目光都集中在了加拿大政府的身上。但是，BHP要想真的實現(xiàn)自己的如意算盤，必須還要注意中國�！鄙虾Ｐ≡怕蓭熓聞�(wù)所北京分所合伙人，反壟斷律師談亞軍告訴記者。
這是因為，中國是全球最大的鉀肥消費國與進口國，BHP全球鉀肥布局的目標(biāo)最終也只能在中國實現(xiàn)，這使得中國成為該起并購案背后不可忽視的一支力量。
根據(jù)中國反壟斷法的規(guī)定，即使是兩家海外公司的收購，如果對國內(nèi)市場競爭產(chǎn)生一定程度的排除、限制影響的話，中國也有權(quán)對該起并購案進行反壟斷審查。這在此前英博啤酒收購AB啤酒案中已有體現(xiàn)。
而按照中國《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，“參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣”；或者“參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣”，經(jīng)營者就須向中國商務(wù)部門進行集中申報。
“雖然目前我們對BHP及PCS在華的具體銷售額不得而知，但從中國每年高達(dá)200億元的進口額，以及PCS等在中國的出口比重來看，該起合并案應(yīng)該已經(jīng)滿足了上述的申報標(biāo)準(zhǔn)�！闭剚嗆姼嬖V記者。
9月15日，中國商務(wù)部發(fā)言人姚堅表示：中國將密切關(guān)注該起鉀肥收購案，但目前還沒有收到相關(guān)資料和信息。截止到記者發(fā)稿日，來自BHP方面的消息，尚沒有顯示其有向中國方面提交相關(guān)資料的計劃。
對此，上海小耘律師事務(wù)所北京分所合伙人談亞軍告訴記者，中國作為全球鉀肥最大的消費市場，如果BHP在該起并購案上忽視中國將付出慘重的代價。因為中國《反壟斷法》所規(guī)定的域外法權(quán)將使該起收購案面臨來自行政、民事、刑事等多個方面的處罰。
同時，國內(nèi)因此收購案而受到損失的同行業(yè)者，同樣可對BHP提起民事訴訟，“雖然國內(nèi)尚鮮有類似案例，但根據(jù)國外的案例來看，此類民事賠償?shù)臄?shù)額可能會是天文數(shù)字�！�
不過，國內(nèi)接近BHP的人士也向記者表示，“根據(jù)我國法律規(guī)定，對經(jīng)營者集中的審查時間最長可達(dá)半年之久，這可能會使BHP拖過其收購要約的有效期限。”而BHP是否有因時間程序上的擔(dān)憂而在案件早期回避中國，截止到發(fā)稿日，記者并未得到來自BHP方面的正式回復(fù)。可以預(yù)見的是：BHP在中國的法律博弈將在所難免。
