編者按
現(xiàn)在,國際上流行通過跨國并購的投資方式,大約占到了80％至90％。如今,中國正在進入一個并購的高潮時期,隨著規(guī)模的擴大,進入產(chǎn)業(yè)的延伸,在全球市場日漸融和的背景下,并購——很可能就是每位中國的企業(yè)家下一步不得不面對的一個課題,尤其是跨國并購。
世界并購當前呈現(xiàn)出具有普遍性、代表性的一些特征。 并購已經(jīng)成為跨國直接投資的主要方式,跨國并購的單體并購規(guī)模越來越大。并購顯現(xiàn)出主體多元化趨勢,具體目標和功能也日趨多元化,主要以橫向并購為主,分布行業(yè)較廣,投機色彩明顯消退。同時,跨國并購咨詢服務(wù)業(yè)的金融化、國際化對跨國并購的推動作用曰趨明顯。隨著并購行為的成熟,其不再是簡單的擴大規(guī)模,而是實現(xiàn)了企業(yè)擴張和剝離“消腫”的雙向發(fā)展。
著名經(jīng)濟法學專家吳慶寶為農(nóng)資企業(yè)并購指點江山———
國內(nèi)法律尚有缺失國際投資擇地為要
去年底，本報主辦的“第四屆農(nóng)資發(fā)展論壇”提出了開啟農(nóng)企大企業(yè)時代的命題，這在中國農(nóng)資行業(yè)引發(fā)了高度關(guān)注。因為這個命題切中了行業(yè)發(fā)行的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，是目前行業(yè)中絕大多數(shù)企業(yè)正在面對的問題。“開啟農(nóng)資大企業(yè)時代”的一個最重要路徑在于企業(yè)間的整合。在幾年農(nóng)資行業(yè)整合過程中涌現(xiàn)出不少成功案例。比如，云天化通過整合云磷等企業(yè)之后一躍成為磷礦和磷復肥行業(yè)的“老大”；晉煤集團借助自身的優(yōu)質(zhì)塊煤資源優(yōu)勢，對各地廣泛分布的化肥企業(yè)進行上下游整合，取得很大成功；甕福、開磷等資源型企業(yè)圍繞磷化工實施產(chǎn)業(yè)鏈整合和上下游延伸；還有山東的一些民營企業(yè)如金正大、史丹利等利用貼近消費市場的優(yōu)勢展開整合擴張，等等。當然，近些年也有一些企業(yè)重組整合的結(jié)果并不令人滿意。
農(nóng)資行業(yè)在不斷地就整合問題進行探索、研究與反思。農(nóng)資行業(yè)在這方面遇到的問題不僅是一個行業(yè)的問題，它帶有相當?shù)钠毡樾�，是與中國宏觀經(jīng)濟發(fā)展階段密切相關(guān)的。研究并嘗試解決這些問題也不是幾家農(nóng)資企業(yè)和一個農(nóng)資行業(yè)力所能及的。它涉及到全球市場、法律法規(guī)、國際關(guān)系等諸多問題。尤其是中國農(nóng)資企業(yè)在整合中的投資與并購操作，與全球性公司的運作相比較，還存在著很多的問題，北京市司法局副局長、法學教授、原最高人民法院民二庭審判長吳慶寶受邀在第四屆農(nóng)資發(fā)展論壇就中國企業(yè)的并購問題，從法律角度進行了專業(yè)分析，并結(jié)合企業(yè)的實際案例進行了評點。
他一針見血地指出：國內(nèi)與投資并購相關(guān)的法律法規(guī)存在一定缺失，對守法企業(yè)保護不足，對違規(guī)企業(yè)懲罰不夠。而中國企業(yè)在海外投資并購實踐中，還必須研究投資地的法律法規(guī)、政治環(huán)境和兩國關(guān)系等重要因素。
并購法規(guī)尚不完善
吳慶寶認為，有關(guān)公司并購的法律規(guī)定散見于民法通則、合同法、行政許可法、證券法、金融法及上市公司收購管理辦法等等，這些法律、法規(guī)、規(guī)章與規(guī)范性文件對中國農(nóng)資企業(yè)并購的規(guī)范較分散，協(xié)調(diào)性差，甚至存在自相矛盾和法律沖突的地方。國內(nèi)的法律在對中國企業(yè)并購行為的規(guī)范管理中，存在一些漏洞。主要表現(xiàn)如下：
——缺乏一部綜合調(diào)控公司并購活動的法律或法規(guī)。
——對反收購制度缺乏明文規(guī)定。
——公司并購的行政審批與執(zhí)法部門不統(tǒng)一。
——中介機構(gòu)的作用未能充分發(fā)揮。
吳慶寶表示，中國農(nóng)資企業(yè)的并購實踐啟動較晚。根據(jù)以上問題，公司并購應(yīng)當從立法、執(zhí)法、司法、守法和法制宣傳教育、普及法律的各個環(huán)節(jié)上予以重視和解決。一是從立法層面要盡快制定公司并購法，改變法出多門的情況；二是要適當限制反收購措施，即鑒于目前公司收購取得較大進步的狀況，公司并購法應(yīng)明文規(guī)定，目標公司進行反收購時，未經(jīng)股東大會同意，不得隨意采取反收購措施；三是公司并購的行政許可與行政執(zhí)法應(yīng)該由專門機構(gòu)統(tǒng)籌；四是最好增加法院受理公司并購案件的種類；五是需補充受害者強制收購制度；六是要適當發(fā)展公司收購的中介機構(gòu)。
國際并購先學規(guī)則
近年來，農(nóng)資行業(yè)的大企業(yè)也紛紛走出國門尋求發(fā)展，比如中國企業(yè)先后在老撾、加拿大、剛果（布）等國家建立了多個海外鉀肥基地，云天化、四川開元等多家企業(yè)都在進行海外投資并購實踐。他們有的在海外并購，有的在海外經(jīng)營。有相當一批優(yōu)秀的企業(yè)憑借自己的實力和努力在海外取得了成功，為國家作出了貢獻，也有相當一部分企業(yè)在走出去的過程中命運多舛，問題不斷，甚或失敗，歸結(jié)于對海外的法律環(huán)境不太熟悉。作為企業(yè)老總、作為國資監(jiān)管部門，應(yīng)當如何面對這一現(xiàn)實，在法律制度層面又應(yīng)當做些什么呢？
吳慶寶表示，中國企業(yè)在海外投資并購面臨著許多風險，有政治風險、商業(yè)風險、文化風險，但最大的風險是法律風險。一些企業(yè)在對海外法律制度不了解的情況下走出去，對海外的法律環(huán)境一無所知，就在海外投資、經(jīng)營、上市。他們把國內(nèi)“可行的”習慣做法搬到海外，結(jié)果發(fā)現(xiàn)這套中國式的投資經(jīng)營理念與海外的法律環(huán)境格格不入。有的企業(yè)在海外上市后，也出現(xiàn)了“水土不服”的問題，有些問題甚至比較嚴重，影響了中國企業(yè)在海外證券市場的整體形象。由于對海外并購法律制度的不熟悉和文化環(huán)境的差異，這些企業(yè)為海外投資并購支付了巨大的成本。
吳慶寶表示，在經(jīng)濟全球化和世界資本流動愈來愈快速的國際經(jīng)濟競爭環(huán)境下，中國企業(yè)實施“走出去”的戰(zhàn)略無疑是一條明智之路，但從法律角度來說，企業(yè)要實施“走出去”戰(zhàn)略應(yīng)注意以下幾點：第一，對于所有“走出去”的企業(yè)來說，應(yīng)該熟悉國際規(guī)則，懂得國際慣例，特別應(yīng)該了解和研究投資經(jīng)營所在國當?shù)氐姆芍贫群臀幕�，在海外上市和項目投資過程中尤其應(yīng)注意事前的法律論證工作，做到規(guī)范投資，科學決策，防范和規(guī)避法律風險。
嚴格按照海外資本市場規(guī)則行事，不存僥幸和蒙事心理，對法律有敬畏之心，要知道“莫伸手，伸手必被捉”的道理。
海外投資要選地區(qū)
近年來，隨著海外經(jīng)濟利益持續(xù)拓展，中國對外投資高速增長，年均增幅達70%以上，其中比重最大和最為引人注目的是資源和能源領(lǐng)域的投資。然而，資源能源投資的特點使得投資企業(yè)在東道國進行的投資活動面臨著相對其他投資更多的風險和障礙。去年9月，國內(nèi)某集團在朝的礦產(chǎn)項目投資數(shù)億元后，朝單方面撕毀合同，致使該集團遭受重大經(jīng)濟損失。一時間以“中企投資朝鮮礦產(chǎn)屢被套”為標題的消息在網(wǎng)上隨處可見。
吳慶寶表示，資源能源投資具有投資金額大、回收周期長等特點，這些都使得資源能源投資與一般投資相比面臨著更大的風險。同時，中國主要資源能源投資區(qū)的市場大多尚欠完善，法律環(huán)境亟待改進，政治不夠穩(wěn)定，這些都構(gòu)成中國企業(yè)進行海外資源能源投資的種種障礙。
從投資區(qū)域角度來看，目前大洋洲區(qū)域的法律環(huán)境相對較好，其次是東南亞，再次是拉美、非洲，最不理想的是中亞、俄羅斯投資區(qū)域。就區(qū)域具體特征而言，在大洋洲的中國投資比較容易受到國民待遇、匯率波動和環(huán)保問題的影響。在東南亞的投資享受東道國充分保障和保護的情況欠佳，同時匯率波動、環(huán)境保護以及官員腐敗問題對投資的不利影響較大。
吳慶寶告訴記者，中亞、俄羅斯投資區(qū)政治風險發(fā)生的程度相對較高，東道國為投資提供安全保障的情況欠佳，該區(qū)域的投資者應(yīng)多留意國有化措施、國際間財產(chǎn)轉(zhuǎn)移困難以及法制環(huán)境欠佳對投資帶來較大的不利影響。在非洲投資區(qū)，政府違反投資合同、匯率波動、司法不公和官員腐敗是對中國投資產(chǎn)生不利影響較多的法律問題。而拉丁美洲投資區(qū)中對中國投資影響較大的是政治動亂、匯率波動和官員腐敗三個方面的法律問題，投資者需要根據(jù)投資所在的不同區(qū)域?qū)@些法律問題給予有針對性的關(guān)注。
相關(guān)調(diào)查還顯示，中國投資在遭遇困難時往往能夠獲得中國政府的支持和保護。就海外投資保障方式而言，領(lǐng)事保護被認為是目前最為有效的安全保障方式，但投資合同以及國際條約的保護作用也正日漸彰顯。在投資促進方式上，雙邊投資條約已成為最受中國投資者期待的促進中國海外投資的措施。此外，海外投資擔保制度的重要作用也已逐漸凸顯，已經(jīng)超過了對財政稅收激勵措施和外交領(lǐng)事保護的期待。這些都表明中國對外投資者對國際投資法律保護的需求正日趨強勁。
